罢工权的法理分析与规范设计

闫海

[摘要]罢工是劳动者拒绝提供劳动义务的集体行动，是劳动者与资方达成协议的重要武器以及为世界各国所普遍承认基本人权。罢工权的权利属性是具有社会权性质的生存权，而不是政治权利和自由，并且罢工权行使而导致私法义务的违反应为法律责任所豁免。当然，为保障罢工有序进行，平衡劳动者、资方和社会利益的平衡，在立法确认罢工权的基础上，应从保护和限制不同角度予以规范。

[关键词]罢工；经济罢工；政治罢工；社会权；私法


　　在建立和健全市场经济体制的过程中，利益机制作用的领域在深度和广度上的不断拓展，劳资纠纷也随之呈现迅速爆发态势,例如2003年全国各级劳动争议仲裁委员会共立案受理劳动争议案件22.6万件，涉及劳动者80万人，分别比上年增长22.8％和31.7％，其中集体劳动争议案件1.1万件。 [1]在上述争议中，除相当数量依循劳动法上调解、仲裁和诉讼程序得以和平解决外，尚有一些以及未立案的矛盾冲突演化成罢工、静坐、群体上访、阻碍交通、围堵政府等恶性突发事件，这一方面说明“一调、一裁、两审”的劳动争议处理体制亟待完善，另一方面也印证罢工权立法的客观性和必要性，理论与实务界理应改变既往对罢工权的漠视与回避，以积极姿态构建罢工权的理论基础与操作方案，而本文试图对相关问题进行抛砖引玉的尝试性探讨。

一、 罢工权立法的历史考察

　　从18世纪中后叶，英、法、德等国相继完成产业革命，资本主义生产方式取得统治地位，资本主义的雇佣劳动关系最终确立，而同时成长壮大起来的工人阶级也组织工会作为自我保护的社团，并运用罢工手段以对抗资产阶级经济剥削和政治压迫，为改善自己的劳动经济条件进行不懈斗争。在最初阶段，工人斗争被视为洪水猛兽，不论普通法还是成文法都给予严格禁止，例如英国1799年、1800年的《结社禁止法》和1791年法国的《夏勃利尔法》都宣布一切工人罢工或集会结社为非法，违者将被处以刑罚，德国俾斯麦政府也以镇压社会民主党的名义于1878年通过《反社会党人非常法》，将工会组织和工人运动置于非法地位。[2] (P41-42) 美国则将针对工商企业垄断行为的1890年《谢尔曼法》适用于工会和罢工，即认为工会和罢工构成“贸易限制（Restraint of Trade）”应判处违法。[3](P2)然而，历史证明, 尖锐的劳资利益冲突决定立法上单纯的禁止或严格限制罢工权是徒劳的，工人运动在艰难的社会制度环境中持续发展，与资产阶级的直接或间接的斗争风起云涌，特别是欧洲三大工人运动兴起，迫使民主化的资本主义国家在立法上先后解除罢工禁令，例如1824年英国议会通过《结社禁止废止法》，1864年法国对结社、集会、罢工予以解禁，1890年德国废除《反社会党人非常法》，但是关于组织工会和罢工斗争的不合理限制仍大量存在，直至第二次世界大战以后，罢工权才逐步成为各国立法普遍承认乃至保护的法律权利。
在国内立法例中，有些国家在宪法上明确规定罢工权或罢工自由，例如，1946年法兰西共和国宪法在序文中规定：“罢工之权利在法律规定内行使之。” 1946年巴西联邦共和国宪法第158条规定：“罢工权应予以承认，其行使方式以法律规定之。”1947年意大利共和国宪法第40条规定：“罢工权应在调整此项权利的法律范围内行使之。”1978年西班牙宪法第28条规定：“承认劳动者为保卫自身利益举行罢工的权利。规定行使该权利的法律将制定为维持社会基本服务的明确保障措施。”瑞典王国宪法性文件规定：“任何工会、雇主和雇主协会均有权采取罢工、闭厂等类似行动。但法律另有规定或为合同所保证者除外。”1947年日本国宪法第28条规定：“劳动者之团结权利、集体交涉及其他集体行动之权利，应受保护。”1948年大韩民国宪法第29条规定：“工人为改进其工作条件，有自由组织工会、集体谈判及集体行动的权利。”[4]（P211－266）一般认为，日韩宪法中集体行动权应涵指罢工权。而且，大多数国家，包括宪法上未作规定的国家，在劳动法、工会法及其他法律里也有罢工权的具体性规范，例如美国1947年劳资关系法，又称塔夫特—哈特利法（Taft-Hartley Act），法国劳动法典和西班牙集体劳资争议处理法等。
就国际立法而言，1961年10月18日签署的《欧洲社会宪章》第6条（4）规定：“在权利冲突的情况下，工人和雇主只要遵守由以前所达成的集体协议所派生出来的义务，就享有受采取集体运动的权利，包括罢工的权利。”这是规定罢工权最早的国际文件。五年后，联合国大会通过的重要人权公约之一——《经济、社会和文化权利国际公约》第1条第1款（丁）项规定：“有权罢工，但应按照各个国家的法律行使此项权利。” 1919年成立的国际劳工组织，到1998年为止，共举行过86次国际劳工大会，尽管大会通过的近370项公约、建议书和宣言中，没有一项条款规定罢工权，但是国际劳工组织理事会结社自由委员会在涉及罢工权的案件处理过程中，以“判例法”的形式承认，在法律规定范围内的罢工行动是工人及其组织为捍卫或增进其经济和社会利益可以使用的一种重要手段；罢工属于第87号公约《结社自由及保障组织权利公约》第3条规定的工人组织有权规划自己的活动和制定自己的工作计划这项权利范围内的行动。[5](p332)

二、 罢工权的法理分析

（一） 罢工权与基本人权

　　罢工是一个缺乏公认内涵的概念，一般认为，广义上罢工指相当数量的劳动者有组织地中止劳动义务的行动，然而这个概念仅仅为罢工行动的事实描述，难以成为罢工问题研究的基本范畴，因此需要进一步区分为政治罢工与经济罢工：政治罢工通常指以特定政治主张实现为目的，针对国家机构的有计划中止工作的行为；相应地，经济罢工，又称狭义上罢工或劳动法上罢工，通常是指“多数之被雇人，以劳动条件之维持改善或其他经济利益之获得为目的，协同的为劳动之中止”。[6](p249)

1．政治罢工与政治权利和自由

　　任何罢工都具有程度不一的政治性，因为罢工会影响一国的经济运行甚至动摇一国的经济制度，而经济又是国家的生存基础，而纯粹政治罢工区别于其他形态罢工关键是其目的为特定政治主张，其对象直接或间接指向国家机构，依据其施加政治压力的强弱又可分为强制性政治罢工和示威性政治罢工。在人权框架中，“政治权利和自由是核心权利”[7]（P402），因此诸如选举权和被选举权，言论、出版、结社、集会、游行、示威以及监督权和取得赔偿权等公民参与国家政治生活的权利和自由被各民主国家的宪法所广泛地确认与保障，但是，各国罢工权立法上又不约而同的将政治罢工排斥在外，究其原因，主要为以下：其一，政治罢工将严重破坏宪政秩序，尤其是“不达目的誓不罢休”的强制性政治罢工，若放任自流，则等于罢工者享有凌驾于其他利益团体之上的特权，使国家机器丧失其整体公民利益的代表性，并进而沦落为贯彻和执行罢工者意志的工具；其二，政治罢工，即使示威性政治罢工，也势必影响独立第三者利益，例如作为与冲突不相干的企业往往在经济利益上蒙受巨大损失，受宪法和其他法律保障的基本权利受到侵犯；其三，受宪法保护的政治权利和自由，特别是集会、游行、示威自由，足以保证政治诉愿的自由表达，因此无须求助于成本过高的罢工行动。
　　我国建国迄今颁布四部宪法中，1954年宪法没有罢工权的规定，1975年宪法第28条规定：“公民有言论、通信、出版、集会、结社、游行、示威、罢工的自由”，1978年宪法第45条规定：“公民有言论、通信、出版、集会、结社、游行、示威、罢工的自由，有运用‘大鸣、大放、大辩论、大字报’的权利”，1980年全国五届人大三次会议通过78年宪法修正案，取消了“有运用‘大鸣、大放、大辩论、大字报’的权利”的规定，直至 1982年宪法才将罢工权从公民权利体系中删去。论及取消罢工权的原因，有些学者往往强调“社会主义国家中，工人阶级和国家利益根本一致”，因此没有必要规定罢工自由。[8]然而，此种解释并不契合现在和未来的经济社会发展，民营企业、外商投资企业等多元化的资方与劳动者之间利益关系具有一定的对立性，即使是国有企业，随着放权让利以及两权分离等改革逐步深入，所谓的“利益根本一致”是不成立的。因此取消罢工权的合理性在于旧宪法将罢工权不恰当地归类在公民的政治权利和自由中，而如上阐述，政治化的罢工权不应成为宪法所确认和保障的基本人权。

2．经济罢工与社会权

　　经济罢工是劳动者以集体中止劳动力供给的方式，迫使雇主让步从而维持或改善劳动经济条件的重要手段，经历了法律禁止、限制到成为法定权利乃至各国宪法和国际公约上基本人权的复杂曲折过程，这是与人权形成和发展的历史阶段相一致的。“在近代民主主义开始统治世界的时代，基本人权全部意味着自由权”，[9](P13)而此自由权是一种与“夜警国家”和“自由国家”的国家观相对应的基本人权，强调国家负有对自由权不加侵犯和防止侵犯的消极义务，但是高速发展的资本主义社会逐渐产生自律性机制无法克服的诸多社会弊病，严重危及自身的运转，由此国家放弃传统的不干涉主义，走向“社会国家”和“福利国家”，权利观也随之转变，新的社会权强调国家必须履行积极义务充分保障各种社会经济文化权利的实现。[10](P11-13)社会权的核心是生存权，即依靠国家积极干预来实现人“像人那样生存”的权利，劳动是公民生存的基础性活动，因此劳动者权利是生存权的延伸和具体化，也是社会权的重要内容。
　　我国宪法第42条第1款规定：“中华人民共和国公民有劳动的权利和义务”，并且该条第2、3、4款和第43条进一步明确国家为保障公民劳动权和其必要补充的劳动休息权的实现所应履行积极义务。然而该权利义务结构并非科学合理，因为各国立法经验中，保障劳动者权利的基本有二个途径，可资采取。第一个途径是劳动者团结，组织工会，与雇主从事集体谈判，订立团体协议，确定彼此间之权利义务关系；第二个途径是通过立法，规定彼此间之权利义务关系，保障劳动者之权益，一个国家（地区）究竟采取何种途径，固受其社会、哲学思想、工业经济发展及政治制度之影响，但仅有轻重之别，实难偏废。[11]我国劳动立法过分偏重于后者，即以宪法授权立法的形式，由国家劳动法规详细规定诸如工资、工时、休假、福利及安全卫生等劳动保护标准，对违反者，予以制裁。而这种方法主要弊端是统一性法律标准抹杀行业和区域之间的差距，难以反映具体企业的真实情况，此外可能形成政府对劳动市场的过度干预，从而扭曲供求关系和价格机制。比较而言，后者更体现为劳动关系的市场化，但需要法律甚至宪法确认和保障劳动者的劳动基本权，即劳动者的团结权、集体交涉权及集体行动权。在劳动三权中，集体行动权主要指经济罢工权是关键所在，单个弱势的劳动者只有集合起来，以罢工权为后盾，才可能与在经济、政治上强势的雇主达成公平合理的协议。因此，与政治罢工不同，经济罢工所派生出的罢工权应是宪法上的社会权之一。

（二） 罢工权与私法规范

　　劳动法律关系，在罗马法中曾被划入“物权”范畴，中世纪的劳动关系建立在“人身权”基础之上，近代的劳动关系则建立在契约关系之上。20世纪之前的英美法院一般依据普通法理论裁决，罢工实质上是工人违反或者引诱、胁迫他人违反劳动合同，因而参与罢工的工人或工会应承担违约责任或者侵权责任。 但是，建立在“所有权绝对”和“契约自由”基础上的传统法律观是不能够提供解决劳动供给者和需求者之间矛盾的有效法律工具的，因为劳动关系具有与一般私法关系不同的特殊性：首先，劳动合同的从属性，劳动者为他人之目的而劳动，在经济上具有不独立性，在人格上服从指示命令，劳务给付的具体内容由资方决定[12]（P87-90）；其次，劳动合同的附和化，资本主义企业的大型化和劳动力不可存储等特性，导致资方成为劳动合同中的“绝对立法者”，而劳动者仅享有同意或不同意的自由；[12] (P32-35)最后，劳动关系主体占有社会资源差距巨大，资方是劳动力买方市场上垄断者，资本雇佣劳动，而不是相反，此外，经济是一国根本，资本流动已成为资方要挟国家和社会获得特别待遇的重要砝码，即所谓“投资罢工（Investment Strikes）”。因此，只有私法的社会化才能实现公平正义的法的理念，换言之，调整劳动关系的私法规范必须摈弃抽象法律人格的观察视角，正视劳资双方在事实上的不平等，通过调整双方力量达成动态平衡，使之由形式自由走向实质自由。
　　个别劳动者相对于资方不免势单力簿，但是在行业或企业范围内团结起来的工会组织则具有与资方抗衡的势力，而其最具威慑力的武器是罢工，通过限制劳动力一定期限内的供给，纠正失衡的劳动供求关系，迫使资方回到谈判桌上，在平等协商基础上形成有约束力的集体合同。集体合同涉及诸如劳动报酬、工作时间、休息休假、安全卫生及保险福利等最低劳动条件、标准的规定，一般认为集体合同对于劳动合同具有强制性及不可贬低性，即集体合同的效力高于劳动合同，其效力及于企业及其工会和全体职工；劳动合同规定的劳动者个人劳动条件、标准不得低于集体合同的规定，否则无效。[11]由此可见，集体合同匡扶了劳动合同失去的正义，是订立和履行劳动合同的基础，而罢工权是订立和履行集体合同必要手段，缺乏罢工权保障的集体谈判和集体合同制度无异于“集体行乞”，所以罢工权应该被私法规范所接受和承认。
　　法律观念的变革，导致罢工权的实施具有与以往不同的私法效力。在合同法上，合法罢工不再是劳动合同的终止，而被视为劳动合同的中止，即劳动者暂时不履行劳动义务，资方也无须给付相应的劳动报酬，但是罢工一旦结束，劳动合同关系自动恢复。在侵权法上，因为是行使法定的罢工权而不构成民事侵权，从而获得责任豁免。[13]（P225-236）但是，罢工权的行使受成文法的限制，非法罢工或罢工权逾越法律界限，仍然承担违约或侵权责任。

三、 罢工权的规范设计

　　1997年10月我国政府签署了《经济、社会及文化国际公约》，并于2001年2月经人大常委会审议批准，而且该公约第8条第1款（丁）项罢工权之规定未予以保留，因此我国就有实现罢工权的国际法义务。此外，具有宪法文件性质的1990年《香港特别行政区基本法》第27条和1993年《澳门特别行政区基本法》第27条都规定，“香港居民（澳门居民）享有言论，新闻，出版的自由，结社，集会，游行，示威的自由，组织和参加工会，罢工的权利和自由”。有些学者认为2001年修正的《工会法》第27条关于“停工”的表达实际是羞答答的承认了罢工权， 但是如此简约晦涩的立法语言根本无力调整罢工权及其衍生出的法律关系，有必要在我国立法体系中全面建构罢工权的制度框架。首先，作为已被国际公认的基本人权，罢工权应回归宪法，当然，如上述理论剖析，进入宪法的罢工权是指向经济罢工，所以在权利序列上归属于经济社会权利。如果考虑修宪兹事体大，也可以采取公民劳动权扩张解释的方法将罢工权入宪，即宪法上的公民劳动权除指劳动就业权、劳动报酬权等个体劳动权外，还应包括保障劳动权实现的劳动基本权，即劳动者团结权、集体交涉权和集体行动权。 其次，宪法上的罢工权还需要低位阶的法律具体化，至于规定在《劳动法》，《工会法》以及《劳资争议法》或单独立法可相机抉择，但是立法不应忽视的是罢工具有两面性，一方面，其是保证劳动者权益的重要武器，是不可或缺的“社会安全阀”，另一方面，其又不可避免具有破坏性，影响或阻碍社会经济的正常运行，因此考察各国相关立法，实则包含保护性和限制性两种规范类型，有时也存在同一规范兼具保护和限制倾向，而不同类型规范的比重又依赖于具体国家的历史、社会、经济、文化以及政治等背景，不过总体趋势，是限制逐步解除，保护力度加大，以下试分述之：

（一）罢工权的保护性规范，是指法律为实现罢工权这一劳动者基本权利而提供的保护性措施，包括但不限于以下：

1．工会拥有的罢工组织权受法律保护，一方面工会的罢工决定应符合所属会员意愿，必须举行会员大会以绝对多数表决通过，另一方面这是由工会垄断的权利，非由工会组织劳动，而由少数劳动者擅自发动的自发性罢工，即野猫罢工（Wildcat Strike）,属于非法罢工。

2．准许劳动者采取适当措施保护罢工的有序性，例如设置纠察线（Picket Line），成立纠察队防止不利因素的干扰，甚至在资方严重侵害劳动权益时，可以采取占领劳动场所等自力救济手段，但是相关行为应符合妥当性标准，一般应为“正当非暴力”。

3．罢工权行使的法律责任豁免，如上所述，即使罢工直接或间接违反有关劳动合同或给资方以及第三方利益造成损害，若未违反法律禁止性规定，则免除由此产生的违约和侵权责任，即使对社会公共秩序产生影响，也不得依据《治安管理处罚条例》等行政法规和《刑法》予以惩处。
卫生部


关于下发《中华人民共和国母婴保健法》配套文件的通知
1995年8月7日，卫生部

各省、自治区、直辖市、计划单列市卫生厅（局）：
为认真贯彻执行《中华人民共和国母婴保健法》，根据本法制定了《母婴保健监督员管理办法》等四个配套文件，现发给你们，请认真执行。
附件：1、母婴保健监督员管理办法
2、母婴保健医学技术鉴定管理办法
3、母婴保健专项技术服务许可及人员资格管理办法
4、母婴保健专项技术服务基本标准

母婴保健监督员管理办法

第一章 总则
第一条 为加强对母婴保健工作的监督管理，依据《中华人民共和国母婴保健法》（以下简称《母婴保健法》），实行母婴保健监督员制度，为加强对母婴保健监督员的管理，制定本办法。
第二条 本办法规定的母婴保健监督员是指在《母婴保健法》规定监督范围内进行执法监督的人员。
第三条 国家对母婴保健监督员实行资格考试，在职培训，工作考核和任免制度。县级以上地方人民政府卫生行政部门对母婴保健监督员进行统一管理。
第四条 母婴保健监督员由聘任机关发给全国统一的证件。

第二章 资格
第五条 卫生行政管理人员或专业技术人员必须经母婴保健监督员资格考试合格，方可受聘为母婴保健监督员。
第六条 具备下列条件者方可参加母婴保健监督员资格考试：
（一）具有良好的职业道德一定的专业技术和监督管理实践经验：
1．从事妇幼卫生行政管理工作，具有科员以上职务的国家公务员；
2．从事妇幼卫生工作三年以上，已取得医（技）师以上资格的专业技术人员。
（二）取得经设区的市级以上地方人民政府卫生行政部门组织的《母婴保健法》知识培训合格证。
第七条 卫生行政管理人员或专业技术人员经母婴保健监督员资格考试合格后，由同级卫生行政部门审核、聘任方可成为母婴保健监督员，并报上一级卫生行政部门备案。

第三章 任免
第八条 母婴保健监督员在县级以上地方人民政府卫生行政部门和妇幼保健机构中聘任。
县级以上地方人民政府卫生行政部门可以根据母婴保健监督管理范围大小，确定母婴保健监督员聘任人数。一般县级为5--7人，省和市（地）可以根据需要适当增加人数。
第九条 国务院卫生行政部门为完成特定的母婴保健监督任务可从全国聘任国家特派的母婴保健监督员。
第十条 县级以上地方人民政府卫生行政部门定期对所聘母婴保健监督员的业务水平，法律知识和执法情况进行考核。有下列情况之一者，可依法直接撤免或建议原聘任机关撤免：
（一）不符合本办法规定聘任的人员；
（二）经资格考试，工作考核不合格的人员；
（三）不接受指定的业务培训或培训考试不合格的人员；
（四）在母婴保健监督管理工作中，有违纪违法行为并受过行政处分或刑事处分的人员。
第十一条 母婴保健监督员资格考试，在职培训和工作考核规范由省级政府卫生行政部门制定并负责组织实施。
第十二条 离休、退休或调离妇幼卫生工作岗位的母婴保健监督员，由原聘任机关办理解聘手续。
被撤免和解聘的监督员由原聘任机关收回其监督员证件，并报上级卫生行政部门备案。

第四章 职责
第十三条 母婴保健监督员在法定范围内，根据卫生行政部门或相应的监督管理机构交付的任务，行使下列监督职权：
（一）监督检查《母婴保健法》和《实施办法》的执行情况；
（二）对违反《母婴保健法》和《实施办法》的单位和个人提出处罚意见；
（三）提出改进母婴保健工作的建议；
（四）完成卫生行政部门交给的其他监督检查任务。
（五）参与有关案件的处理。
第十四条 母婴保健监督员必须熟练掌握和运用与本职工作有关的各项国家法律、法规、规章、国家标准，技术规范和工作程序等。
第十五条 母婴保健监督员必须做到：
（一）遵纪守法，廉洁奉公，作风正派，实事求是；
（二）忠于职守，有法必依，执法必严，违法必究；
（三）风纪严谨，证件齐全，文明执法，恪守职业道德；
（四）遵守监督执法程序、标准、规范和制度；
（五）取证及时、完善，方法科学，手段合法；
（六）执法文书书写规范，手续完备；
（七）履行相关法律、法规规定的保密义务；
（八）遇有与被监督者有直接利害关系或其他有碍公正执法情况时，应当回避。
第十六条 母婴保健监督员的职权和人身安全依法受到保护，任何人不得干涉、阻挠和侵犯。

第五章 奖惩
第十七条 县级以上人民政府卫生行政部门对在母婴保健监督执法工作中做出突出成绩的监督员进行表彰或奖励。
第十八条 对违法违纪的母婴保健监督员，视情节轻重由有关机关追究其行政责任或刑事责任。

第六章 附则
第十九条 本办法由卫生部负责解释。
第二十条 本办法自发布之日起实施。各地颁布的有关母婴保健监督员管理的规章与本办法抵触的，以本办法为准。

母婴保健医学技术鉴定管理办法

第一章 总 则
第一条 为了保障母亲和婴儿的健康权益，保护和监督医疗保健机构依法开展母婴保健工作，根据《中华人民共和国母婴保健法》，制定本办法。
第二条 本办法所称母婴保健医学技术鉴定，是指接受母婴保健服务的公民或提供母婴保健服务的医疗保健机构，对婚前医学检查、遗传病诊断和产前诊断结果或医学技术鉴定结论持有异议所进行的医学技术鉴定。
第三条 母婴保健医学技术鉴定工作必须坚持实事求是，尊重科学，公正鉴定，保守秘密的原则。

第二章 鉴定组织
第四条 省、市、县级人民政府应当分别设立母婴保健医学技术鉴定组织，统称母婴保健医学技术鉴定委员会（以下简称医学技术鉴定委员会）。医学技术鉴定委员会办事机构设在同级妇幼保健院内，负责母婴保健医学技术鉴定委员会的日常工作。
第五条 医学技术鉴定委员会的组成人员，由卫生行政部门提名，同级人民政府聘任，其名单应当报上级卫生行政部门备案。
第六条 医学技术鉴定委员会应由妇产科、儿科、妇女保健、儿童保健、生殖保健、医学遗传、神经病学、精神病学、传染病学等医学专家组成。
第七条 医学技术鉴定委员会成员应符合下列任职条件：
（一）县级应具有主治医师以上的专业技术职务；市级应具有副主任以上的专业技术职务；省级应具有主任或教授技术职务。
（二）具有认真负责的工作精神和良好的医德医风。
第八条 医学技术鉴定委员会成员任期四年。可以连任。
第九条 因医学技术鉴定需要，医学技术鉴定委员会可以临时聘请有关专家参加鉴定工作，所聘人员有发表医学诊断意见的权力，但无表决权。
第十条 医学技术鉴定委员会负责本行政区域内有异议的婚前医学检查、遗传病诊断、产前诊断结果和有异议的下一级医学技术鉴定结论的医学技术鉴定工作。
第十一条 医学技术鉴定委员会有以下权利和义务：
（一）要求有关医疗保健机构提供有关资料（包括病案、各项检查、检验报告、所采用的技术方法等）的原始记录；
（二）要求当事人补充材料或者对有关事实情节进行复查；
（三）应当认真收集和审查有关资料，广泛听取各方意见，做好调查分析工作；
（四）应当以事实为依据，以科学为准则，自主发表医学技术鉴定意见，不受任何部门和个人的干预；
（五）应当慎重作出医学技术鉴定结论。

第三章 鉴定程序
第十二条 公民对许可的医疗保健机构出具的婚前医学检查、遗传病诊断、产前诊断结果持有异议的，可在接到诊断结果证明之日起15日内，向当地医学技术鉴定委员会办事机构提出书面申请，同时填写《母婴保健医学技术鉴定申请表》（见附表），提供与鉴定有关的材料。
第十三条 医学技术鉴定委员会应当在接到《母婴保健医学技术鉴定申请表》之日起30日内作出医学技术鉴定结论，如有特殊情况，最长不得超过90日。如鉴定有困难，可向上一级医学技术鉴定委员会提出鉴定申请，上级鉴定委员会在接到鉴定申请后30日内做出鉴定结论。省级为终级鉴定。如省级技术鉴定有困难，可转至有条件的医疗保健机构进行检查确诊，出具检测报告，由省级医学技术鉴定委员会作出鉴定结论。
第十四条 医学技术鉴定委员会进行医学技术鉴定时必须有五名以上相关专业医学技术鉴定委员会成员参加。参加鉴定人员中与当事人有利害关系的，应当回避。
第十五条 医学技术鉴定委员会成员在发表鉴定意见前，可以要求当事人及有关人员到会陈述理由和事实经过，当事人应当如实回答提出的询问。
当事人无正当理由不到会的，鉴定仍可照常进行。
医学技术鉴定委员会成员发表医学技术鉴定意见时，当事人应当回避。
第十六条 在医学技术鉴定过程中，医学技术鉴定委员会认为需要重新进行临床检查、检验的，应当在医学技术鉴定委员会指定的医疗保健机构进行。
第十七条 参加鉴定的医学技术鉴定委员会成员应当在鉴定书上签名，对鉴定结论有不同意见时，应当如实记录。
与鉴定有关的材料和鉴定结论原件必须立卷存档，严禁涂改、伪造。
第十八条 医学技术鉴定委员会办事机构在医学技术鉴定委员会作出鉴定结论后，应当出具《母婴保健医学技术鉴定证明》，并及时送达当事人各一份。
第十九条 《母婴保健医学技术鉴定证明》（见附表）必须加盖医学技术鉴定委员会鉴定专用章后方可生效。
第二十条 当事人对鉴定结论有异议，可在接到《母婴保健医学技术鉴定证明》之日起15日内向上一级医学技术鉴定委员会申请重新鉴定。
省级医学技术鉴定委员会的医学技术鉴定结论，为最终鉴定结论。
第二十一条 鉴定按规定收取鉴定费。鉴定费由申请医学技术鉴定的当事人预付，根据鉴定结论，由责任人支付。
鉴定费的收费标准，由省级卫生行政部门会同当地物价部门制定。
第二十二条 医学技术鉴定委员会成员在进行医学技术鉴定工作中滥用职权，玩忽职守，徇私舞弊的，可依照规定取消医学技术鉴定委员会成员资格，并由其所在单位给予行政处分。

第四章 附 则
第二十三条 《母婴保健医学技术鉴定申请表》、《母婴保健医学技术鉴定证明》按卫生部规定的式样，由省级卫生行政部门统一印制。
第二十四条 本办法自发布之日起施行。
母婴保健医学技术鉴定申请表
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|姓名： 性别： 年龄： 民族： 职业：
申请人 |------------------------------------------------------------
|住址／通讯地址：
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申请单位|名称： 法人代表／负责人
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|地址：
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申请人（单位）与受检对象关系：
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|姓名： 性别： 年龄： 民族： 职业：
受检对象|------------------------------------------------------------
|病案号：
|------------------------------------------------------------
|住址／通讯地址：
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原医疗保健单位／原鉴定单位：
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原诊断结果／原鉴定结论：
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申请鉴定理由：
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申请人或
申请单位 （盖章） 年 月 日
省 市 县母婴保健医学技术鉴定委员会
鉴 定 书
第 号
年 月 日
省 市 县母婴保健医学技术鉴定书
第 页
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被鉴定人姓名： 年龄： 性别： 职业：
工作单位： 家庭住址：
原医疗保健单位： 就诊时间：
原诊断结果：
原医学指导意见：
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一、病例摘要：
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省 市 县母婴保健医学技术鉴定书 第 页
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二、分析意见
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省 市 县母婴保健医学技术鉴定书 第 页
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三、结论意见：
鉴定成员（签字）：
省 市 县母婴保健医学技术鉴定委员会
年 月 日
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（注：此鉴定书留医学鉴定委员会存档）
母婴保健医学技术鉴定证明
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被鉴定人姓名： 性别： 年龄： 民族： 职业：
工作单位： 家庭住址：
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病例摘要：
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医学鉴定意见：
省 市 县母婴保健医学技术鉴定委员会
年 月 日
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（注：此证明交被鉴定当事人各一份）

母婴保健专项技术服务许可及人员资格管理办法
第一条 根据《中华人民共和国母婴保健法》第三十二条和第三十三条的规定制定本办法。
第二条 凡开展《中华人民共和国母婴保健法》规定的婚前医学检查、遗传病诊断、产前诊断、施行结扎手术和终止妊娠手术技术服务的医疗保健机构，必须符合本办法规定的条件，经卫生行政部门审查批准，取得《母婴保健技术服务执业许可证》。
第三条 施行结扎手术、终止妊娠手术的审批，由县级卫生行政部门负责；婚前医学检查的审批，由设区的市级以上卫生行政部门负责；遗传病诊断、产前诊断以及涉外婚前医学检查的审批，由省级卫生行政部门负责。
第四条 申请开展婚前医学检查、遗传病诊断、产前诊断以及施行结扎手术和终止妊娠手术的医疗保健机构，必须同时具备下列条件：
（一）符合当地医疗保健机构设置规划；
（二）取得《医疗机构执业许可证》；
（三）符合《母婴保健专项技术服务基本标准》；
（四）符合审批机关规定的其他条件。
第五条 申请婚前医学检查、遗传病诊断、产前诊断以及施行结扎手术和终止妊娠手术许可的医疗保健机构，必须向审批机关，提交《母婴保健技术服务执业许可申请登记书》并交验下列材料：
（一）《医疗机构执业许可证》及其副本；
（二）有关医师的《母婴保健技术考核合格证书》；
（三）审批机关规定的其他材料。
申请母婴保健专项技术服务应向审批机构交纳审批费。收费标准由各省、自治区、直辖市卫生行政部门会同当地物价管理部门规定。
第六条 审批机关受理申请后，应当在60日内，按照本办法规定的条件及《母婴保健专项技术服务基本标准》进行审查和核实。经审核合格的，发给《母婴保健技术服务执业许可证》；审核不合格的，将审核结果和理由以书面形式通知申请人。
第七条 《母婴保健技术服务执业许可证》的有效期为三年，有效期满继续开展母婴保健专项技术服务的，应当按照本办法规定的程序，重新办理审批手续。
第八条 申请变更《母婴保健技术服务执业许可证》的许可项目的，应当依照本办法规定的程序重新报批。
第九条 医疗保健机构应当把《母婴保健技术服务执业许可证》悬挂在明显处所。
第十条 凡从事《中华人民共和国母婴保健法》规定的婚前医学检查、遗传病诊断、产前诊断、施行结扎手术和终止妊娠手术以及家庭接生技术服务的人员，必须符合《母婴保健专项技术服务基本标准》的有关规定，经考核合格，取得《母婴保健技术考核合格证书》、《家庭接生员技术合格证书》。
第十一条 从事遗传病诊断、产前诊断技术服务人员的资格考核，由省级卫生行政部门负责；从事婚前医学检查技术服务人员的资格考核，由设区的市级以上卫生行政部门负责；结扎手术和终止妊娠手术以及从事家庭接生技术服务人员的资格考核，由县级以上地方卫生行政部门负责。
母婴保健技术人员资格考核内容由卫生部规定。
第十二条 母婴保健技术人员资格考核办法由各省、自治区、直辖市卫生行政部门规定。
第十三条 经考核合格，取得《母婴保健技术考核合格证书》的卫生技术人员，不得私自或者在未取得《母婴保健技术服务执业许可证》的机构中开展母婴保健专项技术服务。
第十四条 《母婴保健技术服务执业许可证》和《母婴保健技术考核合格证书》、《家庭接生员技术合格证书》应当妥善保管，不得出借或者涂改，禁止伪造、变造、盗用以及买卖。
第十五条 《母婴保健技术服务执业许可证》和《母婴保健技术考核合格证书》、《家庭接生员技术合格证书》遗失后，应当及时报告原发证机关，并申请办理补发证书的手续。
第十六条 本办法实施前已经开展婚前医学检查、遗传病诊断、产前诊断以及施行结扎手术和终止妊娠手术的医疗保健机构，应当在本办法施行后的6个月内，按照本办法的规定补办审批手续。
第十七条 本办法实施前已经开展婚前医学检查、遗传病诊断、产前诊断以及施行结扎手术和终止妊娠手术的医师，经考核认定，发给《母婴保健技术考核合格证书》。已从事家庭接生的人员，经考核认定，发给《家庭接生员技术合格证书》。具体办法由省、自治区、直辖市卫生行政部门规定。
第十八条 《母婴保健技术服务执业许可证》和《母婴保健技术考核合格证书》和《家庭接生员技术合格证书》由卫生部统一印制。
第十九条 本办法由卫生部负责解释。
第二十条 本办法自发布之日起施行。

母婴保健专项技术服务基本标准
一、婚前医学检查
（一）婚前医学检查单位房屋、设备和人员配备基本标准
1、婚检门诊房屋要求：
＜1＞分设男、女专用婚前医学检查室，并具备婚前卫生咨询服务的条件；
＜2＞设婚前健康宣教室，室内有性生理、性卫生、母婴保健、计划生育知识挂图、模型、音像等宣教设备。
2、婚检设备：
＜1＞女婚检门诊：妇科检查台、检查床、妇科检查器械、听诊器、血压计、体重计等；
＜2＞男婚检门诊：检查床、听诊器、血压计、体重计等；
＜3＞具有开展血、尿常规、阴道分泌物涂片、乙肝两对半、肝功能、梅毒、淋菌涂片或培养等化验设备和Ｘ光机等辅助设备。
3、人员配备：
有取得《母婴保健技术考核合格证书》的男、女专职检查医师和高年资的主验医师。
（二）婚前医学检查人员基本标准
1、工作负责，有良好的医德医风，应当做到严肃、认真、亲切、守密；
2、婚检医师应具有国家认可的中专及以上医学专业学历证明，并具有三年以上妇产科或泌尿外科临床经验，已取得医师及以上技术职称者；
3、主检医师应具有大专以上医学专业学历，并已取得主治医师及以上技术职称；
4、婚前医学检查医生必须经过由卫生行政部门认可的母婴保健知识和婚前医学检查专业岗前培训，并经考核取得合格证书。
二、终止妊娠手术、结扎手术
（一）从事终止妊娠手术、结扎手术单位房屋、设备和人员配备基本标准
1、终止妊娠手术室房屋要求：
＜1＞手术室应设在门诊或病房一端；
＜2＞手术室的面积与其任务相适应；
＜3＞室内墙面装有1．5--2米高的瓷砖或用油漆粉刷；有水池；有水磨石或水泥地面，并有倾斜度和下水道。
＜4＞门窗严密，光线充足，装有纱窗、纱门，应有采暖、降温设备。
＜5＞除手术间外，设缓冲间（更衣、换鞋），并有涮手、敷料准备，污物处理等地方。
＜6＞设观察室和观察床。
2、终止妊娠手术室设备：
＜1＞设手术床、器械台、器械敷料柜，负压吸引器，冲洗设备，照明灯等。
＜2＞紫外线灯，常用消毒药品或制剂。
＜3＞必备的抢救设施及备用物品（血压计、体温计、听诊器、注射器、输液器、氧气袋（瓶）、抢救药品）。
＜4＞手术包。
3、结扎手术在综合手术室进行，综合手术室的设施按卫生部颁发标准执行。
4、其他必备设施：
＜1＞转送疑难、急重症病人的应急条件（交通工具、电话等）。
＜2＞供血、配血、输血设备。
＜3＞供氧、抢救监护条件。
＜4＞有效消毒设施（高压灭菌锅等）。
＜5＞有关检验等辅助设施。
5、人员配备：
有取得《母婴保健技术考核合格证书》的医师。
（二）终止妊娠手术、结扎手术人员标准
1、工作认真负责，有良好的医德医风。
2、从事终止妊娠手术、结扎手术的医师，应接受有关专业的技术培训，经卫生行政部门考核合格，并取得《母婴保健技术考核合格证书》。
3、具有国家认可的中专及以上医学专业学历证明，已获得医师及以上技术职称，并具有三年以上妇产科或外科临床经验。
三、家庭接生人员考核标准
（一）热爱本职工作，认真负责，具有小学以上文化程度；
（二）必须经过县以上卫生行政部门或医疗保健机构组织专业培训考试合格，在上级医师指导下已独立接生5次以上；
（三）具有高压灭菌产包、脐带包，必备的用品和抢救药品等；
（四）能承担孕产妇系统管理，填写保健管理卡，并能识别高危妊娠及时转诊；
（五）认真执行卫生部下发的“农村接产常规”，并填写出生医学记录；
（六）执行卫生行政部门制定的孕产妇死亡、婴儿死亡和出生缺陷的报告制度，按程序及时上报。说明：遗传病诊断和产前诊断技术服务的标准后发。

附表：
附表1 母婴保健技术服务执业许可申请表
被申请机关：
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|申请单位： |
|地 址： |
|----------------------------------------------|
|机 构 类 别： |
|----------------------------------------------|
|所有制形式： |
|----------------------------------------------|
| |婚前医学检查 |
|申|------------------------------------------|
|请|结扎手术、终止妊娠手术 |
|技|------------------------------------------|
|术|产前诊断 |
|服|------------------------------------------|
|务|遗传病诊断 |
|项|------------------------------------------|
|目|其他 |
|----------------------------------------------|
|提交文件目录： |
|（1）《医疗机构执业许可证》影印件及副本； |
|（2）有关医师的《母婴保健技术考核合格证书》；|
|（3） |
|（4） |
|（5） |
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申请单位： （章）
年 月 日
附表2 母婴保健技术服务执业许可申请登记书
申请单位 （章）
法定代表人 （章）
登记号
□□□□□□□□□□□□□□□□□□
机构性质
申请日期 年 月 日
批准文号 字 （ ） 第 号
中华人民共和国卫生部制
附表2—1 填表说明
1．此表为医疗保健机构向登记机关申请《母婴保健技术服务执业许可证》时专用。
2．医疗机构代码 按照卫统发（1991）第6号文件《卫生单位名称代码及数据库管理办法（暂行）》和补充规定的有关规定填写。
3．附表2—2 隶属关系 在后面的括号中填写应选项目的号码，只能填一个。
4．附表2—2 所有制形式 在后面的括号中填写应选项目的号码，只能填一个。
5．附表2—2 服务对象 填写要求同4。
6．附表2—2 法定代表人 医疗保健机构拥有法人地位者，填写其法定代表人姓名；医疗保健机构若无法人地位，则填写具有法人地位的主管单位的法定代表人姓名。
7．附表2—3 在科室设置情况表的□内用划“√”方式填报。
8．附表2—3 医疗保健机构凡在某一级科目下设置二级学科（专业组）的，应填报到所列二级科目；未划分二级学科（专业组）的，只填报到一级服务科目；未开展的服务科目不必填报。
9．附表2—4 在每项空格中填写相应项目的人数。
10．附表2—4 人员情况除检验、护理、医技科室外，只填写取得《健技术考核合格证书》的医疗保健技术人员。
11．附表2—5 设备 医疗保健机构按照《母婴保健专项技术服务基本标准》规定的医疗设备标准，逐项填写。
附表2—2 医疗保健机构简况
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机构名称 |机构评审批准等级： 级 等
------------------------------------------------------------------------------------------
登记号（医疗机构代码） □□□□□□□□□□□□□□□□□□
------------------------------------------------------------------------------------------
所有制形式 （1）全民 （2）集体 （3）私人 （4）中外合资合作 （5）其他 （ ）
------------------------------------------------------------------------------------------
隶属 （1）中央属 （2）省、自治区、直辖市属 （3）直辖市区、省辖市、地区（盟）属
关系 （4）省辖市区、地辖市属 （5）县（旗）属 （6）街道办事处属 （7）乡（镇）属
（8）村属 （9）其他 （ ）
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主管单位名称
------------------------------------------------------------------------------------------
服务对象 （1）社会 （2）内部 （3）境外人员 （4）社会＋境外人员 （ ）
------------------------------------------------------------------------------------------
机构地址
------------------------------------------------------------------------------------------
电话 |传真 |邮政编码 □□□□□□
------------------------------------------------------------------------------------------
|姓名 性别 □男□女 | |姓名 性别 □男□女
法 |------------------------------------|主|----------------------------------------
定 |出生年月 专业 |要|出生年月 专业
代 |------------------------------------|负|----------------------------------------
表 |职务 职称 |责|职务 职称
人 |------------------------------------|人|----------------------------------------
|最高学历 | |最高学历
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服务方式 □社区母婴保健□门诊 □住院 □家庭病床 □巡诊 □其他
------------------------------------------------------------------------------------------
床位数
------------------------------------------------------------------------------------------
备注
------------------------------------------------------------------------------------------
附表2—3 医疗保健机构开展母婴保健技术服务科室设置情况表 请在□中划“√”
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代码 诊疗科目 备注 代码 诊疗科目 备注
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□01． 妇女保健科 □06． 内科
□01．01 青春期保健
□01．02 围产期保健 □07． 外科
□01．03 更年期保健
□01．04 妇女心理行为 □08． 眼科
□01．05 妇女营养
□01．06 女职工职业保健 □09． 耳鼻咽喉科
□01．07 其他
□10． 口腔科
□02． 儿童保健科
□02．01 集体儿童保健 □11． 皮肤科
□02．02 儿童生长发育
□02．03 儿童营养 □12． 精神科
□02．04 儿童心理行为
□02．05 儿童五官保健 □13． 传染科
□02．06 儿童康复
□02．07 其他 □14． 麻醉科（手术室）
□03． 婚检专科 □15． 医学检验科
□03．01 男性婚检 □15．01 常规检验
□03．02 女性婚检 □15．02 生化检验
□15．03 内分泌检验
□04． 妇产科 □15．04 临床免疫
□04．01 妇科 □15．05 遗传检验：细胞检验
□04．02 产科 分子检验
□04．03 计划生育 □15．06 其它
□04．04 内分泌
□04．05 生殖健康 □16． 病理科
□04．06 其他
□17． 医学影像科
□05． 儿科 □17．01 Ｘ线诊断专业
□05．01 新生儿急救 □17．02 超声诊断专业
□05．02 小儿传染病 □17．03 心电诊断专业
□05．03 小儿消化 □17．04 脑电及脑血流图诊断专业
□05．04 小儿呼吸 □17．05 神经肌肉电图专业
□05．05 小儿心脏病 □17．06 其它
□05．06 小儿肾病
□05．07 小儿血液病 □18． 中医科
□05．08 小儿神经病学
□05．09 小儿内分泌 □19． 其它
□05．10 小儿遗传病
□05．11 小儿免疫
□05．12 小儿营养不良性疾病防治
□05．13 其它
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附表2—4 人员情况
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职工总数 其中卫生技术人员数 行政后勤人员数
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妇 女|主任医师 |副主任医师 |主治医师 | 医 师 |医士 |
保 健|----------|------------|----------|----------|--------|------
科 | | | | | |
------|----------|------------|----------|----------|--------|------
儿 童|主任医师 |副主任医师 |主治医师 | 医 师 | 医士 |
保 健|----------|------------|----------|----------|--------|------
科 | | | | | |
------|----------|------------|----------|----------|--------|------
婚 检|主任医 师|副主任医 师|主治医 师|医 师 | 医士 |
|----------|------------|----------|----------|--------|------
专 科|女 男 |女 男 |女 男 |女 男 |女 男 |
------|----------|------------|----------|----------|--------|------
妇 |主任医师 |副主任医师 |主治医师 | 医 师 | 医士 |助产士
产 |----------|------------|----------|----------|--------|------
科 | | | | | |
------|----------|------------|----------|----------|--------|------
儿 |主任医师 |副主任医师 |主治医师 | 医 师 | 医士 |
|----------|------------|----------|----------|--------|------
科 | | | | | |
------|----------|------------|----------|----------|--------|------
遗 传|主任医师 |副主任医师 |主治医师 | 医 师 | 医士 |
|----------|------------|----------|----------|--------|------
科 室| | | | | |
------|----------|------------|----------|----------|--------|------
泌 尿|主任医师 |副主任医师 |主治医师 | 医 师 | 医士 |
|----------|------------|----------|----------|--------|------
专 科| | | | | |
------|----------|------------|----------|----------|--------|------
检 |主任检验师|副主任检验师|主管检验师|检 验 师|检验员 |
验 |----------|------------|----------|----------|--------|------
科 | | | | | |
------|----------|------------|----------|----------|--------|------
医 技|主任技师 |副主任技师 |主管技师 | 技 师 |技术员 |
|----------|------------|----------|----------|--------|------
科 室| | | | | |
------|----------|------------|----------|----------|--------|------
护 理|主任护师 |副主任护师 |主管护师 | 护 师 | 护士 |护理员
|----------|------------|----------|----------|--------|------
专 业| | | | | |
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附表2—5 母婴保健技术服务仪器设备情况
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婚前医学检查设备 |有（数）|产前诊断、遗传病诊断设备 |有（数）
--------------------------------|--------|----------------------------------|--------
|（1）妇科检查台、检查床 | |（1）Ｂ型超声诊断仪 |
|----------------------------|--------|----------------------------------|--------
|（2）男、女婚检常规器械 | |（2）普通双目、三筒研究显微镜 |
设|----------------------------|--------|----------------------------------|--------
|（3）听诊器、血压、体重计 | |（3）隔水式培养箱、恒温干燥箱 |
|----------------------------|--------|----------------------------------|--------
|（4）化验和Ｘ光机辅助设备 | |（4）普通电冰箱、普通离心机 |
备|----------------------------|--------|----------------------------------|--------
|（5）其它 | |（5）自动纯水蒸镏器、负压吸引器 |
|----------------------------|--------|----------------------------------|--------
|终止妊娠、结扎手术设备 |有（数）|（6）超净工作台 |
|----------------------------|--------|----------------------------------|--------
项|（1）手术床、器械台、柜 | |（7）大容量普通、台式离速离心机 |
|----------------------------|--------|----------------------------------|--------
|（2）负压吸引器、冲洗设备 | |（8）低温电冰箱、恒温水浴箱 |
|----------------------------|--------|----------------------------------|--------
目|（3）照明灯、紫外线消毒灯 | |（9）低压、高压电泳仪 |
|----------------------------|--------|----------------------------------|--------
|（4）常用消毒药品或制剂 | |（10）恒温水浴摇床、恒温震荡器 |
|----------------------------|--------|----------------------------------|--------
名|（5）必备抢救设施及物品 | |（11）普通天平、分析天平 |
|----------------------------|--------|----------------------------------|--------
|（6）手术包 | |（12）ＰＣＲ热循环仪、液体混合器|
|----------------------------|--------|----------------------------------|--------
称|（7）供备、配血、输血设备 | |（13）磁力加热搅拌器、酚蒸镏器 |
|----------------------------|--------|----------------------------------|--------
|（8）供氧、抢救监护设备 | |（14）三用紫外分析仪 |
|----------------------------|--------|----------------------------------|--------
|（9）消毒设施（高压灭菌锅）| |（15）紫外分光、荧光分光光度计 |
|----------------------------|--------|----------------------------------|--------
|（10）有关检验等辅助设施 | |（16）酶标仪、同位素检测仪 |
|----------------------------|--------|----------------------------------|--------
|（11）转送危、重病人设备 | |（17）其它 |
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注：栏目不够请另附页
附表2—6 提交文件、证件和上级主管部门意见
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|
申请母婴|
保健技术|
服务执业|
许可登记|
提交的文|
件、证件|
名称 |
--------|--------------------------------------
|
上级主管|
|
部门签署|
|
意 见|
| 年 月 日 （章）
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附表2—7 审查、主管领导意见、局长核批
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|
审查 |

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