由王某诉房产局不履行法律职责案引起的思考
——房屋登记主要证据被撤销后登记行为该不该撤销

[问题提示]
房屋登记所依据的的主要证据公证书已经被依法撤销, 该房屋登记行为该不该撤销？怎样撤销？
[案例提示]
本案为原告王某诉被告某市房产管理局不履行法定职责案。原告王某因要求被告某市房产管理局撤销对位于西陵区木桥街15号的房屋产权转移登记行为，因赵某与位于西陵区木桥街15号的房屋产权转移登记行为有厉害关系，法院依法通知赵某作为第三人参加诉讼。经查，上述房屋转移登记行为的主要证据——公证书已经被公证机关依法撤销，原告向被告提出了撤销转移登记申请无果，原告请求法院法院判决被告撤销对该房屋的转移登记行为。经开庭审理，法院认为被告应该根据原告提供的证据，履行作出具体行政行为的法定职责。本案在查明事实、分清是非的情况下，审理法院进行了有利于化解行政争议的尝试，向被告提出了司法建议，让被告自己撤销上述登记行为。被告采纳了法院建议，撤销了对西陵区木桥街15号的房屋产权转移登记。化解了行政争议，消除了官民矛盾，取得了最佳法律效果和社会效果。
[案情]
原告王某。
被告某市房产管理局，住所地宜昌市献福路32号。
第三人赵某
第三人赵某父亲于1998年9月15日登记结婚。在赵某父亲死亡后，宜昌市公证处根据第三人赵某提供的证明材料，于2009年12月18日作出（2009）宜证字第5012号《继承权公证书》，上述公证书认定赵某父亲死亡时其全部第一顺序继承人为赵某，其遗产由赵某继承。2009年12月29日，第三人向被告市房产局提出房屋转移登记申请，提供的主要证据为《继承权公证书》，被告根据第三人提供的材料，于当日将所有权人为赵某父亲位于西陵区木桥街15号房屋转移登记至第三人赵某名下，2010年4月19日，原告王某提供相关证据，向宜昌市公证处提出撤销公证申请，宜昌市公证处于2010年5月18日撤销了上述公证书。2010年8月24日，原告王某以公证书被撤销为由，向被告提出撤销上述转移登记的申请，被告没有针对原告的申请作出具体行政行为。原告向宜昌市西陵区人民法院提起行政诉讼。
另，原告王某与赵某父亲于1998年9月15日登记结婚。
由王某诉房产局不履行法律职责案引起的思考
王某提出撤销转移登记申请后，被告某市房产管理局有根据原告申请作出具体行政行为的法定职责。本案争议焦点为，（2009）宜证字第5012号《继承权公证书》被撤销后，被告是否应该依据原告的申请，将位于西陵区木桥街15号的房屋转移登记撤销。根据查明的事实，原告王某与赵某父亲于1998年9月15日登记结婚，依据法律规定，赵某父亲死亡时其全部第一顺序继承人为第三人赵某和原告王某，而上述公证书认定赵某父亲死亡时其全部第一顺序继承人为第三人赵某，其遗产由赵某继承，遗漏了第一顺序继承人王某，故上述公证书部分内容与事实不符，内容是虚假的，为此，2010年5月18日，宜昌市公证处作出撤销上述《继承权公证书》决定。建设部令168号《房屋登记办法》第八十一条规定：“司法机关、行政机关、仲裁委员会发生法律效力的文件证明当事人以隐瞒真实情况、提交虚假材料等非法手段获取房屋登记的，房屋登记机构可以撤销原房屋登记，收回房屋权属证书、登记证明或者公告作废，但房屋权利为他人善意取得的除外。”在上述公证书被撤销后，被告作出转移登记的主要证据也是关键证据已不存在，被告应该根据原告王某提出的撤销上述转移登记申请作出具体行政行为。被告辩称，如果原告所诉属实，应该依据《关于审理房屋登记案件若干问题的规定》第8条首先解决以房屋登记行为为基础的继承权争议问题，再解决行政争议。《关于审理房屋登记案件若干问题的规定》第八条规定：“当事人以作为房屋登记行为为基础的买卖、共有、赠与、抵押、婚姻、继承等民事法律关系无效或者应当撤销为由，对房屋登记行为提起行政诉讼的，人民法院应当告知当事人先行解决民事争议，民事争议处理期间不计算在行政诉讼起诉期限内；已经受理的，裁定中止诉讼。”笔者认为，本案不属上述规定的情形，被告辩称观点不能成立。关于第三人赵某称西陵区木桥街15号的房屋系死者赵某父亲与原告结婚前购买，不属本案审查范围。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（三）项及最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十九条第三款之规定，被告应该对原告提出的撤销西陵区木桥街15号房屋转移登记申请作出具体行政行为。本案还涉及以下问题值得探讨。
1、本案是否需要通知赵某作为第三人参加诉讼问题。《中华人民共和国行政诉讼法》　第二十七条规定：“同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。”本案是原告诉被告不履行法定职责案，不作为案件一般不需要通知第三人参加诉讼。但本案赵宏文等人与本案涉及的具体行政行为有厉害关系，通知赵宏文等三人参加诉讼才能查明案件事实。且可以给本案提供原告和第三人和解提供平台，以化解行政争议，故合议庭决定通知赵滨阳、赵宏文、赵宏源作为第三人参加诉讼。需要特别说明的是不通知上述三人为第三人参加诉讼也不违反法规定，因为被告就原告申请作出具体行政行为，上述三人和原告均有权对该具体行政行为提起诉讼，不影响行政管理相对人的权利。
2、本案原告提出的撤销西陵区木桥街15号房屋转移登记申请后，被告是否应该撤销西陵区木桥街15号房屋转移登记具体行政行为？目前存在二钟观点，一种是部分行政机关工作人员和律师观点，他们认为，根据建设部令168号《房屋登记办法》第八十一条规定：“司法机关、行政机关、仲裁委员会发生法律效力的文件证明当事人以隐瞒真实情况、提交虚假材料等非法手段获取房屋登记的，房屋登记机构可以撤销原房屋登记，收回房屋权属证书、登记证明或者公告作废，但房屋权利为他人善意取得的除外。” 只有司法机关、行政机关、仲裁委员会发生法律效力的文件，证明申请人有当事人以隐瞒真实情况、提交虚假材料等非法手段获取房屋登记的，房屋登记机构可以撤销原房屋登记，收回房屋权属证书、登记证明或者公告作废，而本案是公证机关作出决定撤销了公证书。公证机关不是行政机关，故被告不能撤销主动撤销上述房屋转移登记行为，只有法院判决后，即取得司法机关发生法律效力的文书，证明当事人以隐瞒真实情况、提交虚假材料等非法手段获取房屋登记，被告才能撤销上述房屋转移登记行为另一种观点认为，本案原告王某与赵某父亲于1998年9月15日登记结婚的结婚证，就是行政机关生法律效力的文件。其充分证明赵某父亲死亡时其全部第一顺序继承人为赵某和原告，其遗产应该由赵某和原告继承，结婚证已经证明了当事人以隐瞒真实情况、提交虚假材料等非法手段获取房屋登记，故被告应该根据原告的申请，撤销西陵区木桥街15号房屋转移登记。这与建设部令168号《房屋登记办法》第八十一条规定并不矛盾。另本案中被诉具体行政行为个关键证据公证书已经被撤销，被告作出的西陵区木桥街15号房屋转移登记具体行政行为已经没有证据支持，被告被告应该对原告提出的撤销西陵区木桥街15号房屋转移登记申请作出具体行政行为。
3、怎样充分发挥司法建议的作用问题。本院在审理本案时发现，申请房屋登记的申请人隐瞒真实情况以非法手段获取了房屋登记，在此情况下，行政机关对申请人提供的材料进行了审查，并排除了合理怀疑，房屋登记行政机关无过错，此后，房屋登记的主要证据公证书已经被撤销，但如果判决结案，行政机关确实要承担败诉结果。通常司法建议是指“人民法院在审判工作中，以预防纠纷和犯罪的发生为目的，针对案件中有关单位和管理部门在制度上、工作上所存在的问题，建议他们健全规章制度，堵塞漏洞，进行科学管理，提出改进和完善管理工作的建议”。笔者认为，对行政审判而言，司法建议应该征对案件新情况，发挥新作用。本院针对本案情况，高度重视人民法院司法建议的重要作用，具体情况具体分析，给被告发出了司法建议，并建立和完善了落实反馈机制，化解了行政争议，取得了较好的法律效果和社会效果。本案司法建议就原告诉讼请求是否合理进行了透彻分析。从法律、法理以及案件的事实三个方面进行了论证。为被告行使行政职权决定撤销0284562号房产证打下了坚实的基础，达到了保护行政管理相对人权益，解决行政争议，实现公平正义的目的。怎样进一步发挥司法建议作用是值得探讨的问题。目前，行政机关在行政过程中，作出具体行政行为必须有法律依据，但不可否认行政过程确实存在法律空白。例，是行政机关及其工作人员拥有较大的自由裁量权的当事人不服行政处罚的行政诉讼案件，如果被告罚款数额有失公正，但不足于被撤销，法院可以建议被告就罚款额在其自由裁量权的范围内，同意原告免交部分罚款，或减少部分罚款。被告以司法建议为依据，同意原告免交部分罚款或改变具体行政行为，最后以原告撤诉结案。实践证明，司法建议是实现办案法律效果与社会效果有机统一的有效方法。当前，我国正处于经济社会发展的战略机遇期和社会矛盾凸显期，要有效化解行政争议，努力做到案结事了，必须实现法律效果与社会效果的有机统一。人民法院作为审判机关，应该从办好每一个案件出发，着眼于解决行政争议，并预防和减少类似问题的发生，对于在案件审理过程中发现的行政机关在办案过程中存在的问题，以司法建议的形式，向被告——行政机关提出，更有利于化解行政争议，更能体现民生，实现“两个效果”的统一。



编写人：湖北省宜昌市西陵区人民法院 向建军
联系电话：6736940 18972005929
2013年1月5日


民政部 总政治部


民政部、总政治部关于《国务院、中央军委关于军队干部退休的暂行规定》的实施细则

1983年6月21日，民政部、总政治部

各省、市、自治区人民政府，各大军区、各军兵种、各总部、国防科工委、军事科学院和各直属院校政治部：
根据《国务院、中央军委关于军队干部退休的暂行规定》(下称《暂行规定》)第十六条规定，制定本实施细则。
第一条 《暂行规定》第二条、第三条所称“原工资( 按照安置地区军队同职级干部的月工资额计算)”，包括职务(职称)工资、级别工资、地区工资补助(生活费补贴、地区津贴、地区工资性的林区津贴、矿区津贴、地区性生活补贴)， 不包括其它补助。未实行职务、级别工资的军队现役干部，其“原工资”应按照安置地区同类同级干部的月工资额计算，包括标准工资、地区工资补助，不包括其它补助。
《暂行规定》公布前已交政府安置的军队退休干部的“原工资”，是指退休时的工资额。
《暂行规定》第二条所称“军龄(含参加地方革命工作年限)”按满年计算，半年以上的按一年计算，不足半年的不计算。军龄计算截止时间，以办理退休手续之日为准。
第二条 《暂行规定》第二条(二)项所称“因战、因公负伤致残”，是指因战、因公负伤致残被评为二等乙级以上残废的。
《暂行规定》公布前已交政府安置的军队退休干部，已按一九五八年《国务院关于现役军官退休处理的暂行规定》，享受伤残退休费待遇的继续保留。低于《暂行规定》第二条(二)项规定标准的，按规定标准予以提高。差额部分，一九七八年六月前退休的，从一九七八年六月起补发，以后退休的，从政府接收之月起补发。属于二等乙级以上残废或患二、三期矽肺病而未享受伤残退休费待遇的，经当地县以上民政部门审查，报省、自治区、直辖市民政厅(局)批准，从《暂行规定》公布之月起，按《暂行规定》第二条(二)项规定享受伤残退休费待遇。
第三 条符合《暂行规定》第二条(二)项规定，需发给护理费的，应是特等残废，或一等残废中生活不能自理、饮食起居需要人扶助的，并由师以上单位的医疗机构证明，军以上单位的政治机关批准。其护理费，离队前由军队发给，移交政府后，由安置地区的民政部门发给。离队前不符合发护理费条件的，移交政府后，因公负伤致残或原在部队期间因战因公所致伤残或矽肺病加重，已符合享受护理费条件的，应由当地县属以上医疗机构证明，县以上民政部门审查，报省、自治区、直辖市民政厅(局)批准，从批准之月起发给护理费。
《暂行规定》公布前已交政府安置的军队退休干部，原享受护理费的标准低于《暂行规定》第二条(二)项规定标准的，按规定标准予以提高，并按上述移交政府后报批程序办理。差额部分，一九七八年六月前退休的，从一九七八年六月起补发，以后退休的从接收之月起执行。符合享受护理费条件而未享受的，也按同样报批程序，从批准之月起发给护理费。
凡享受护理费的，生活基本能够自理后，由当地县属以上医疗机构证明，经县以上民政部门提出意见，报省、自治区、直辖市民政厅(局)批准，停发护理费。
第四条 《暂行规定》第三条(一)项所称“相当奖励”是指退休干部在一九五二年一月《中国人民解放军立功与奖励工作条例(草案)》颁发以前荣立的相当于三等功以上的功。在衡量确定其等级时，一般情况下，甲等功可按一等功计算，乙等功可按二等计算，丙等功、中功、小功可按三等功计算。获得荣誉称号或立功的单位，其个人不提高退休生活费。由地方授予荣誉称号或予奖励的个人，按国务院和有关部门的规定执行。
第五条 《暂行规定》第三条(二)项所称“高原缺氧、特别艰苦的边防、海岛等地区”，是指海拔三千五百公尺以上的缺氧地区，沿陆地国境特别艰苦的县、自治县、旗境内的地区，驻岛部队按现行规定享有海岛生活补助的海岛，及当地省、自治区人民政府规定为特别艰苦地区的地区。所称“连续工作”年限，不包括中间调离上述地区的时间。凡符合此项规定条件的干部，退休时无论在何地区工作，均应按此项规定提高退休生活费。
第六条 《暂行规定》第三条亦适用于《暂行规定》公布前已交政府安置的军队退休干部。他们当中，符合该条提高退休生活费条件的，由当地县以上民政部门和武装部门共同审查，报省、自治区、直辖市民政厅(局)批准，从《暂行规定》公布之月起，享受提高退休生活费待遇。已按一九五八年《国务院关于现役军官退休处理的暂行规定》享受“特殊贡献”待遇的，也按照《暂行规定》第三条规定条件重新评定，并按上述程序报批。评定后的退休费标准低于原标准的，仍按原标准发给。此项评定工作，原部队政治机关要予以积极协助。
第七条 接《暂行规定》第四条和第七条规定，退休干部及随迁家属的交接和安置工作，应在当地政府的统一领导下进行，安置地的民政部门要及早作出计划方案，劳动、人事、公安、教育、商业、粮食、卫生等有关部门，要积极负责的落实他们的落户、医疗、家属工作安排、子女转学等事宜。住房建成后，就地安置的，应抓紧办理交接手续；易地安置的，等退休干部随迁家属、子女的工作安排、转学等事宜基本落实后，省、自治区、直辖市民政厅(局)即将《军队退休干部进住通知书》发往退休干部所在部队团以上政治机关，由团以上单位派人到安置地区的县以上民政部门办理交接。不需建房的，经军以上单位与省、自治区、直辖市民政部门协商同意后，由团以上单位派人(持不需建房的证明)到县以上民政部门办理交接。
军队退休干部的档案，由接收安置地区的县以上民政部门按照国家关于干部档案管理规定管理。
第八条 要求在城市安置的退休干部对于就地、回本人原籍、到配偶原籍或居住地安置的，一般应予接收。对于到父母、子女(不含现役军人、在校学生)居住地安置的，该地是中小城市(五十万人口以下)的一般应予接收；该地是大城市( 五十万人口以上)的，如父母身边无直系亲属、干部未婚或干部身边无子女的，一般应予接收。
第九条 《暂行规定》第六条对军队退休干部住房问题作了原则规定，现明确如下：
①建房工作应在当地政府的主持下，由建委承担。具体分工按［81］建发综字528 号和计基［1982］197号文件执行。
②住房可根据各地的具体情况，采取统建、分建、购买、自建(指回农村安置的)等多种办法解决。
③夫妻双方只给一方分配住房。夫妻双方由部队同时退休，按职务高的一方分配住房；夫妻双方一方离休，一方退休，一般情况下，职务高的一方退休可分配住房，职务相当或职务低的一方退休，应随离休干部居住。住地方公房( 指分配给本人或配偶的住房)，本人要求分配住房的，可以分配住房，但应将原住房交回， 不得同时占用两处住房。对人口较多居住拥挤的营职以下干部，经当地人民政府批准，可酌情留用一部分原住房。
④自愿回农村建房安置的是指回本人或配偶的原籍农村(含城市效区的农村)。凡回农村安置的，须由本人申请，原部队团以上单位证明，安置地区县以上民政部门同意，并按国发［19 82］29号文件规定， 取得批准机关发给的宅基地使用证明后，方可办理建房手续。进住时，本人和配偶必须将户口迁到农村。退休干部的配偶系农村户口的，应尽量回农村安置。
⑤在安置地点(指城镇)原有私房(指本人有房产权)的，一般不再分配住房，如需维修、扩建，可由本人申请，原部队团以上单位证明，经县以上人民政府批准，酌情一次拨给本人一部分经费和建筑材料。所拨经费和建筑材料指标，请省、自治区、直辖市人民政府确定。维修或扩建后，产权不变，以后维修自理。
⑥从退休干部所在部队团以上政治机关接到《军队退休干部进住通知书》之日起，三个月无正当理由不报到的，或因其他原因不进住的，其住房由民政部门安排以后退休的军队干部居住。
⑦住房建成后，由当地民政部门负责分配、房管部门负责管理和维修，有条件的地方也可由民政部门管理；退休干部进住前，所需住房看管费，由地方财政解决；任何单位或个人，不得以任何借口挪用和侵占住房。退休干部的房租费按当地机关干部住公房的标准收缴，所需补贴，按当地国家机关相当职级干部有关规定办理。
⑧已经确定接收并已拨款建房的，其安置地点原则上不再变动。
⑨《暂行规定》公布前已交政府安置的军队退休干部不补发家具费。
第十条 《暂行规定》第七条所称随迁人员，应包括干部退休前经批准随军供养的其他亲属；所称“无子女照顾的”，是指无成年子女(未满十六周岁)或虽有成年子女，但因残疾等原因而不能照顾的；所称“准许调一个已工作的子女随迁”，应当包括随迁子女的配偶及其未成年子女。
干部退休前已随军供养的现有部队服役的子女，退伍后可到退休干部安置地区落户，并与当地城镇退伍军人一样安排工作。
对退休干部随迁的待业子女，应和城镇待业青年一样(到农村安置的优先)，由劳动人事部门安排就业。
第十一条 《暂行规定》第八条所称“按当地标准供应”，是指按当地国家机关干部的粮、油标准供应。《暂行规定》公布前已交政府安置的军队退休干部，其粮、油标准低于当地国家机关干部的粮、油标准的，应予提高；高的可不降低。
第十二条 《暂行规定》第九条所称“前往居住地点途中所需的车船费、旅馆费、行李托运费和伙食补助费”，包括搬进住房前的上述费用。
第十三条 《暂行规定》第十条所称“退休当年的生活费”，是指退休当年剩余月份的退休生活费。除退休当年剩余月份的医疗费(按国家规定的标准)一次拨给安置地区的公费医疗管理部门外，当年剩余月份的退休生活费和副食品价格补贴、粮价补贴、本年度取暖补贴、护理费(均按安置地区规定的标准计)、福利费及残废金等，均由军队一次拨给安置地区的民政部门。退休当年所需的其它经费，由安置地区民政部门按当地国家机关干部的标准，向同级财政部门编造预算列支。
军队退休干部从交给政府安置后的下一年起，所需各项费用，按财政部(82)财事字第111号文件规定办理。其中医疗费用， 由安置地区的公费医疗管理部门编列预算支付，超支部分按国家机关相当职级干部有关规定办理。
军队退休干部交政府安置后，应同当地国家机关中的退休干部一样，享受国务院和有关部门以及安置地区人民政府规定的各种优待。
第十四条 《暂行规定》第十二条所称“供养直系亲属”，是指必须依靠退休干部供养的下列人员：(一)父(含抚养退休干部长大的抚养人)、夫年满六十周岁或基本丧失劳动能力的；(二)母(含抚养退休干部长大的抚养人)、妻年满五十周岁或基本丧失劳动能力的；(三)子女(含遗腹子女、养子女、前妻或前夫所生子女)弟妹( 含同父异母或同母异父的弟妹)、年未满十六周岁或满十六周岁尚在普通中学学习， 或者基本丧失劳动能力的；(四)其他必须依靠退休干部供养的无生活来源或其丧失劳动能力的亲属。
第十五条 县以上民政部门，应按《暂行规定》第十四条精神，会同组织、人事、卫生等有关部门，对军队退休干部阅读文件、听报告、组织生活、医疗和物质、文化生活等各项待遇提出安排意见，报当地党委和人民政府批准执行。
第十六条 《暂行规定》第十五条所称“本规定公布前已交政府安置的军队退休干部”，是指《暂行规定》公布前已经按照一九五八年《国务院关于现役军官退休处理的暂行规定》、一九六六年《国务院关于修改军队退休干部生活费标准”的通知》、一九七五年《国务院、中央军委关于军队干部退出现役暂行办法》办理退休的军队干部。所称“退休生活费，是指上述文件中规定的退休生活费基本部分。
第十七条 现由民政部门管理的军队退休干部中，凡符合离职休养条件的，由民政部门会同组织、人事和财政部门，按照《暂行规定》第十五条和国发［1980］253 号及国务院、中央军委［1982］1号、16号文件的规定办理。改办离休后， 由干部、人事部门管理。
第十八条 各省、自治区、直辖市民政厅(局)和省军区政治部，可根据《暂行规定》和本实施细则，结合本地实际情况，提出贯彻意见，经省、自治区、直辖市人民政府批准执行，并报民政部、总政治部备案。
第十九条 本实施细则自《暂行规定》颁发之月(一九八一年十月)起实行。