表见代理的司法认定

冯明超


表见代理制度是传统民法上代理制度的一个重要组成部分，其目的在保护相对人的合法利益，维护交易安全，促进民事流转的顺畅进行。合同法第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”但司法实践中越来越多的表见代理案例表明，无权代理人借代理之名行侵占财物之实，相当多的“本人”被法院判令承担民事责任。有的法院为了加强对相对人合法利益的保护，提出“追偿”一说，只要能与表见代理沾上边都认定为表见代理，由本人向相对人给付后，再按照侵权之债向无权代理人追偿。笔者认为姑且不说本人能否从行为人处追回财物而蒙受巨大损失，单就“追偿”一说缺乏理论支持，于法于理都不通，与表见代理制度的宗旨和公平原则明显相悖。还有的部分法院不能准确把握表见代理的三个构成要件，只注意到代理权的客观表象，疏于对第三人的善意过失进行严格审查，导致错判，甚至与 “本人” 毫无关系的犯罪行为 ，也被法院判令对犯罪人的行为承担民事责任的也不鲜见，这给有的当事带来的完全就是一场灾难。为何会出见这种情况？这是因为我国关于表见代理制度的民事立法和理论研究还是比较滞后，这种滞后给审判实践带来了一些困难和问题，法院在审里中因对该制度理解不透，本文拟就表见代理的认定进行探讨，以期有益于审判。

一、表见代理的构成要件
表见代理的三个构成要件，应认定为表见代理。即，一是无权代理人没有获得本人的授权；二是无权代理人同相对人之间的民事行为具备民事法律行为的一般有效要件和代理行为的表面特征，即行为人具有有代理权的客观表象；三是相对人主观上善意且无过错。所谓“相对人善意且无过错”，包括两个方面的含义：第一，相对人相信代理人所进行的代理行为属于代理权限内的行为。第二，相对人并无过错，即相对人已尽了充分的注意，仍无法否认行为人的代理权。一般而言，相对人应对代理人有无代理权加以慎重地审查。如相对人因轻信代理人有代理权而为之，或者因疏忽大意而未对行为人的代理资格或代理权进行审查而相信行为人的代理权，不能成立表见代理，即本人对此不负授权人的责任。

二、表见代理与狭义的无权代理的区别
从实质上讲，表见代理是一种无权代理，但是与合同法第四十八规定的狭义的无权代理有明显的区别。首先，从被代理人的角度看，表见代理与狭义的无权代理是一致的，即代理人所实施的行为超越代理权，或者没有代理权，或者代理权已经终止。但是从相对人的角度看，表见代理与狭义的无权代理有着明显的区别：表见代理具有有权代理的全部要件，相对人即使尽了充分注意的义务仍然无法知道代理人所进行的代理是否超越代理权、没有代理权或者其代理权已经终止的行为；狭义的无权代理是指被代理人、代理人和相对人三方当事人，都能确定的知道代理人所实施的民事行为是在超越代理权、没有代理权或者代理权已经终止的情况下进行的，而相对人仍然与代理人以被代理人的名义进行民事行为。表见代理的法律后果是被代理人承担责任；狭义的无权代理由此产生的法律后果是由行为人（代理人）承担责任，只有经被代理人追认的，被代理人才承担相应的法律责任。

三、司法实践中如何判断“相对人善意且无过错”
司法实践中法官如何判断“相对人善意且无过错”呢？应当综合考虑法律行为发生的原因、条件、环境因素、行为人的职业特征、假象的掩蔽程度和普通人对假象的认知程度等多种因素予以分析认定。

四、案例
举一实例，让我们看一看最高人民法院对“代理权的客观表象”“相对人善意无过错” 是如何判断认识的？
合利公司在以东方公司名义向庐州信用社申请贷款和抵押的过程中，出具了东方公司的授权委托书、公司公章、财务专用章、合同专用章、营业执照副本、贷款证及全套贷款资料，在客观上形成了合利公司具有申请贷款和提供抵押的代理权表象。尽管东方公司在合利公司与庐州信用社签订借款合同和抵押合同之前，曾函告合利公司的丁华荣收回其授权委托，以及丁华荣回函称其所拿东方公司印章仅为办理土地使用权变更之用，但上述函件往来行为并未对外公示，且东方公司在合利公司在以其名义向庐州信用社申请贷款之前也未实际收回公章、贷款证等物品，故东方公司的撤销委托授权行为未能改变前述合利公司具有代理权的客观表象。
庐州信用社首次对东方公司发放大额贷款，未根据《贷款通则》关于对首次贷款的企业应当审查其上年度的财务报告的规定对东方公司的上年度财务报告进行审查，也未按照《城市房地产抵押管理办法》中关于中外合资企业的房地产抵押须经董事会通过之规定，要求合利公司提供东方公司董事会同意抵押贷款的批准文件。该事实表明，庐州信用社在审查东方公司贷款资格时存在疏忽或懈怠，同时抵押物明显存在权利瑕疵。此外，庐州信用社同意接受丁华荣以该3500万元借款中的500万元偿还合利公司的关联公司即华侨公司在其处的借款利息，这不仅违返了《贷款通则》第25条关于“不得发贷贷款用于收取利息”禁止性规定，也在一定程度上说明庐州信用社与丁华荣之间存在主观上恶意串通和客观上损害东方公司利益的行为。因此在判断合利公司是否具有表见代理权问题上，相对人庐州信用社存在疏忽懈怠的重大过失乃至一定程度上的主观恶意，并不符合表见代理制度关于相对人善意无过失的要件。故合利公司的无权代理行为不能构成表见代理（见最高人民法院（2000）经终字第220号民事判决书）。

作者: 冯明超（成都）
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湖南省人民政府


湖南省人民政府关于修改《湖南省城市市政公用设施管理办法》的决定

湖南省人民政府


湖南省人民政府关于修改《湖南省城市市政公用设施管理办法》的决定，已经1997年11月3日省人民政府第173次常务会议通过，现予发布施行。


省人民政府决定对《湖南省城市市政公用设施管理办法》作如下修改：
第三十八条第一款中的“情节严重的，对责任单位可以并处500元至5000元的罚款，对直接责任人可以并处20元至200元的罚款”修改为：“属非经营性活动的，对责任单位可以并处1000元以下的罚款，对直接责任人可以并处200元以下的罚款；属经营性活动的，对
责任单位可以并处1000元至10000元的罚款，对直接责任人可以并处50元至500元的罚款”。
本决定自发布之日起施行。
《湖南省城市市政公用设施管理办法》根据本决定作相应的修正，重新发布。


（1993年2月28日湖南省人民政府发布，根据1997年12月30日《湖南省人民政府关于修改〈湖南省城市市政公用设施管理办法〉的决定》修正）


第一条 为加强城市市政公用设施的建设、维护和管理，充分发挥其效益，方便人民生产和生活，根据国家有关规定，结合我省实际情况，制定本办法。
第二条 下列城市市政公用设施（含附属设施），属本办法管理范围：
（一）道路、桥涵设施，包括车行道、人行道、广场、路肩和桥梁、立体交叉桥、人行天桥、城市道路与铁路两用桥和平交道口、涵洞、隧道、地下人行通道等设施；
（二）排水设施，包括排水的专用管道、沟、渠、塘、检查井、泄水井、泵站、污水处理厂、污泥处置场等设施；
（三）防洪设施，包括防洪堤岸、防洪墙、河坝、防洪闸、排涝排渍泵站、排洪道等设施；
（四）道路照明设施，包括道路、桥梁、隧道、地下通道、广场、街巷及公共场地的路灯灯具、变压器、配电间、输配电线路、地下电缆等设施；
（五）供水设施，包括供水专用水库、引水道、取水口、水厂、取水井、泵站、管道、闸门、消防栓、公用水站等设施；
（六）公共交通设施，包括公共汽车和公共出租汽车站点、停车场、回车道、站棚、护栏、站牌、城市客运轮渡码头、岸线等设施；
（七）燃气设施，包括气源厂、煤气柜、压送机房、调压站、输配管道系统、液化石油气罐装厂、贮气罐、充气钢瓶库、供应站等设施；
（八）环境卫生设施，包括公共厕所、垃圾站（箱、桶、围）、果皮箱、痰盂、垃圾粪便专用码头、垃圾堆放场、贮粪池、垃圾粪便无害化处理场（厂）、废弃物最终处理场、车辆清洗场（站）等设施；
（九）园林绿化设施，包括公园、动物园、植物园、苗圃、小游园、游乐场、纪念地、公共绿地等设施。
第三条 县级以上人民政府城市建设行政主管部门负责本行政区域内市政公用设施的规划、建设、管理和监察。市政公用设施各具体管理部门按照职责分工负责具体实施。
第四条 城市市政公用设施的建设计划纳入国民经济和社会发展计划。
根据国家和省有关规定筹集的市政公用设施建设和维护资金，由城市建设行政主管部门统一管理，专款专用。
第五条 市政公用设施的建设和维护管理，应当遵循全面规划、统筹安排、合理布局、综合配套和建设与维护管理并重的原则。
城市新区开发和旧区改造，必须把市政公用设施配套建设项目纳入开发和改造计划，并且按照先地下、后地上的顺序进行。
市政公用设施建设的工程设计、施工，由取得市政工程设计、施工资格的单位承担。工程竣工后，须经城市建设行政主管部门组织验收合格，方可使用。
第六条 建设单位在城市规划区内因新建、扩建、改建项目而增加市政公用设施容量的，须经城市建设行政主管部门同意。增加设施容量所需的投资纳入项目计划后，由城市建设行政主管部门统筹安排建设。
第七条 市政公用设施各具体管理部门应当加强对市政公用设施的维护，发现有破损、残缺或者其他妨碍正常运行的情况时，应当及时修复或者排除障碍，保持市政公用设施完好和正常运行。

第二章 城市道路、桥涵设施管理
第八条 机动车辆经过桥梁、涵洞、隧道、地下通道时，必须遵守限载、限速、限高的规定。机动车通过桥梁，其总重量超过桥梁负载量的，通过涵洞、隧道、地下通道、其装载超高的，履带车在铺装路面上行驶的，均应当经城市道路、桥涵管理部门许可，并采取相应的防护措施。
第九条 因特殊情况需要临时占用、挖掘道路的，须经城市道路、桥涵管理部门、公安机关同意，并按国家规定交纳费用。
第十条 铁路与城市道路的平交道口必须接平。铁路管理部门需临时改变轨面高度，应事先与城市道路、桥涵管理部门联系，并按照城市道路的要求及时恢复。
城市道路上各种管线的检查井口必须与路面接平。
第十一条 在城市道路、桥涵设施管理范围内不得从事下列活动：
（一）倾倒垃圾、废物，擅自堆放物品或者敷设、架设管线以及装置其他设施；
（二）擅自摆摊、搭棚、占道作业、插竖标牌、拉线栽杆、停放车辆；
（三）损坏道路和桥梁分隔栏杆、花坛护栏、道路标牌等设施；
（四）挖砂、取土及有碍道路桥涵设施安全的作业；
（五）在桥梁两端桥头、栏杆规定范围内修建建筑物。

第三章 城市排水设施管理
第十二条 任何单位和个人排入城市排水设施的污水，应当达到国家规定的水质标准，经城市排水管理部门核定水质水量后按国家规定缴纳排水设施有偿使用费。
第十三条 在城市排水设施管理范围内不得擅自进行下列活动：
（一）堵塞排水设施；
（二）覆盖、损毁、侵占检查井、泄水井盖板；
（三）占用、改建、拆除排水管道和雨污水泵站、污水处理场的排水设施；
（四）在排水设施及其附属设施上修建建筑物或者设置管线。
第十四条 新建、扩建下水道的单位，在领取《建设工程规划许可证》后，经城市排水设施管理部门勘定核准，方可施工。

第四章 城市防洪设施管理
第十五条 在城市防洪堤防管理范围内不准采石、挖砂、取土，特殊情况需要采石、挖砂、取土的，须经城市防洪管理部门审查同意，按照《矿产资源法》和《河道管理条例》的规定办理有关手续。
第十六条 修建跨越城市河道的桥梁、管道和渡槽等工程设施，应当确保堤防安全，不得影响河道行洪、泄洪和排渍。
第十七条 利用城市专用防洪堤作机动车道，须经城市防洪管理部门许可。
沿江河的通道闸门，由产权单位或者使用单位负责维修管理和汛期防守；影响河道堤防安全时，应当限制使用、改建或者封闭。
第十八条 在城市防洪设施管理范围内不得进行下列活动：
（一）倾倒垃圾、废物和擅自堆放物品；
（二）擅自修建各种设施或者进行其他作业；
（三）擅自砍伐护堤林木；
（四）其他侵害城市防洪设施的活动。

第五章 城市道路照明设施管理
第十九条 因特殊情况需要拆迁照明设施的，须经城市道路照明管理部门同意。
第二十条 在道路照明设施管理范围内不得从事下列活动：
（一）损坏或者私自迁移、拆除路灯杆线、灯具和其他附属设施；
（二）擅自在公共照明线路上接线；
（三）依附路灯杆搭棚、盖房、堆物；
（四）在路灯杆上拉线、涂写和张贴广告。

第六章 城市供水设施管理
第二十一条 使用城市供水设施，须到城市供水管理部门办理手续。自备水源的单位敷设管道必须在限定的范围内，不得擅自与城市供水管线连通。
第二十二条 在供水设施管理范围内不得从事下列活动：
（一）擅自启闭、改动、占用、拆除城市供水设施和进行有损、有碍供水设施正常运行的其他活动；
（二）在城市供水管道两侧各一米范围内修建建筑物、堆放物料、植树或者敷设有腐蚀性、有毒害的管道；
（三）擅自截流或者堵塞供水管道；
（四）在取水点上游1000米至下游100米水域内排入污水、倾倒废物以及进行采石、捞砂等有损水质的活动；
（五）从事其他污染城市水资源或者危害供水设施安全的活动。

第七章 城市公共交通设施管理
第二十三条 在公共汽车站和公共出租汽车站30米内、客运轮渡码头50米内，其他车辆和船舶不得停靠。
第二十四条 在市区内设置汽车停靠站点，须按城市建设行政主管部门和公安机关指定的地点设置。
第二十五条 严禁任何单位和个人侵占、损坏公共交通设施或者擅自移动公共汽车停靠站标志。

第八章 城市燃气设施管理
第二十六条 新建液化石油气贮罐厂（站）、充气钢瓶库，必须有稳定的气源和安全可靠的设施，经城市建设、公安、劳动等部门审查同意，方可办理申请定点和用地手续。
第二十七条 未经城市燃气管理部门批准，任何单位和个人不得擅自增、改、移、拆、接、截燃气设施。严禁在燃气输配管道上面建造建（构）筑物、堆积物品。严禁在调压站、液化气供应站防火安全距离内用火、倾倒垃圾或者摆摊设点、搭建临时建筑、堆放物品。
第二十八条 任何单位和个人发现燃气泄漏、爆炸、起火事故，必须及时报告公安消防部门和城市燃气管理部门，公安消防部门和城市燃气管理部门必须迅速组织灭火和抢修。

第九章 城市环境卫生设施管理
第二十九条 城市的环境卫生设施，必须符合国家规定的城市环境卫生标准。
第三十条 各单位应当做好本单位环境卫生设施的建设、管理和维护工作，并接受当地城市环境卫生管理部门的指导与监督。
第三十一条 任何单位和个人不得私自占用、损坏城市公共环境卫生设施，未经城市环境卫生管理部门同意，不得拆除或者变更其用途。

第十章 城市园林绿化设施管理
第三十二条 任何单位和个人不得侵占、毁坏园林绿化设施；不得利用绿地、行道树摆摊、搭棚；不得在园林绿化设施管理范围内倾倒垃圾、污水、损坏花草树木。
第三十三条 新建、改建输电、通讯等架空线路或者敷设地下管线，确需砍伐树木的，须经城市园林绿化管理部门批准。
第三十四条 因国家建设确需占用城市园林绿化设施的，须经规划部门批准和同级城市园林绿化管理部门同意。
第三十五条 城市内的古树名木以及其他具有研究价值、纪念意义的树木，要建立档案和标志，严禁砍伐、破坏。单位内的古树名木由该单位负责养护，并接受城市园林绿化管理部门的技术指导和监督。

第十一章 奖励与处罚
第三十六条 认真执行本办法，维护市政公用设施有显著成绩的单位和个人，由人民政府或者主管部门给予表彰或者奖励。
第三十七条 违反本办法第五条第三款规定，未取得市政公用设施建设工程设计、施工资格而承担设计、施工任务的，由城市建设行政主管部门按照国家和省有关建设工程设计、施工管理的规定处理。
第三十八条 违反本办法规定有下列行为之一的，由县级以上人民政府城市建设行政主管部门分别情况责令其改正，限期清除、拆除或者采取补救措施、恢复原状，赔偿直接损失；属非经营性活动的，对责任单位可以并处1000元以下的罚款，对直接责任人可以并处200元以下的
罚款；属经营性活动的，对责任单位可以并处1000元至10000元的罚款，对直接责任人可以并处50元至500元的罚款：
（一）未经审批同意作业、施工的；
（二）侵占、拆毁、损坏市政公用设施的；
（三）在市政公用设施范围内倾倒垃圾、废物，擅自堆放物品或者敷设、架设管线以及装置其他设施的；
（四）在市政公用设施范围内擅自摆摊、搭棚、盖房或者修建其他建（构）筑物，挖砂、取土、采石以及进行其他有损市政公用设施安全的。
违反本办法有关规定，情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十九条 当事人对行政处罚决定不服的，可以在收到处罚决定书之日起15日内，向作出处罚决定机关的上一级机关申请复议或者直接向人民法院起诉。对复议决定不服的，可以在接到复议决定书之日起15日内，向人民法院起诉。
第四十条 市政公用设施管理工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或者上一级行政机关给予行政处分，构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第十二章 附 则
第四十一条 本办法自发布之日起施行。



1997年12月30日